RSS
Информация
Реклама
Ведение реестра
В любом конфликте, разворачивающемся вокруг акционерного общества, помимо основных оппонентов, есть еще третья сторона - реестродержатель (регистратор).
Согласно ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах" в том случае, если число акционеров превышает 50, держателем реестра акционеров должен быть специализированный реестродержатель.
Реестродержатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг как исключительную на основании договора с эмитентом, имеющий лицензию на осуществление данного вида деятельности, или эмитент, осуществляющий самостоятельно ведение реестра владельцев именных ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ (п. 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997, в редакции от 20.04.1998).
Регистратор является ключевой фигурой в противостоянии между захватчиком общества и обороняющимися акционерами - фактическими владельцами общества.
Только при тесном взаимодействии с регистратором можно построить грамотную и эффективную систему защиты от поглощения общества или, наоборот, провести операцию по установлению контроля над ним.
Среди регистраторов довольно распространена практика так называемой продажи информации о составе акционеров общества. Это может осуществляться как руководством реестродержателя, так и его сотрудниками, которые имеют доступ к системе ведения реестра.
Для многих регистраторов конфликты - вещь довольно редкая, но они находятся в состоянии постоянной готовности к ним. Регистраторы, как правило, очень осторожно и неохотно участвуют на той или иной стороне в корпоративных конфликтах, так как не хотят из-за одного клиента терять весь бизнес, доверие остальных клиентов.
Важно понимать, что издержки регистратора, который выступает на стороне эмитента в деле защиты от поглощения, вырастают в разы. Конфликт - это внутренние и достаточно серьезные издержки на усиление безопасности, на оценку рисков, связанных с ФСФР, на возможность преследования, вплоть до уголовного, руководителей компании.
Выделим два этапа захвата общества с участием регистратора:
1-й этап - подготовительный. Это сбор информации. Компания-захватчик всевозможными способами пытается получить доступ к реестру компании-цели.
Такие способы различны:
- получение несанкционированного доступа к системе ведения реестра;
- покупка 1% акций (акционер в этом случае имеет право на предоставление реестра);
- инициирование и самостоятельное проведение "10-процентником" внеочередного собрания акционеров, для чего должен быть предоставлен реестр;
- использование судебных, правоохранительных и иных государственных органов. Для этого применяется система запросов этих органов в адрес регистратора с требованием предоставить информацию как об отдельных акционерах, так и о реестре. Но, получая письменный запрос арбитражного суда о предоставлении информации из реестра, регистратор имеет право ответить на него отказом. Можно также, не отказывая в выдаче информации, запросить разъяснения о порядке исполнения определения, в чем регистратору будет отказано. Он рискует подвергнуться штрафу. Однако штраф налагается на основании соответствующего определения, которое можно обжаловать, что приведет к затягиванию предоставления информации или непредоставлению ее вообще. Немаловажную роль играют сроки предоставления запрашиваемой информации. Законодательство определяет срок, в который регистратор должен представить список акционеров по запросу владельца миноритарного пакета, - 20 дней. Дружественному акционеру регистратор выдаст его и на следующий день.
2-й этап - переход прав по акциям. Поскольку переход прав отражается в реестре и лицо может считать себя акционером только с момента внесения о нем записи в реестр, неизбежны обращения к регистратору с требованием о внесении таких записей. Если пакет акций рассредоточен среди миноритарных акционеров и захватчик приступил к скупке, менеджмент общества во избежание перехвата управления начинает ответную скупку акций (если этого ранее сделано не было) с целью консолидировать контрольный пакет акций.
В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг на проведение операции отводится три календарных дня. При этом законодательством не предусмотрено, что передаточное распоряжение, поданное первым, должно быть исполнено первым. Таким образом, есть механизм, который позволяет в рамках корпоративного конфликта (например, при проведении скупки) исполнить быстрее передаточное распоряжение, поданное на следующий день после того, как агрессор попытался провести какую-то операцию. Регистратор всегда это может объяснить внутренними регламентациями, необходимостью тщательнее все проверить и т.д. Кроме того, существует система отказов от внесения записи в реестр. Поскольку лицевые счета миноритарных акционеров в реестре зачастую находятся в неудовлетворительном состоянии (не указана вся необходимая информация либо содержатся совсем не те данные, которые акционеры записывают в передаточных распоряжениях), отказать во внесении в реестр очень легко.
Отказ в проведении операции в реестре выдается или направляется обратившемуся лицу не позднее чем на пятый день с момента обращения. В таких случаях, прежде чем осуществить передачу акций, необходимо внести изменения в информацию о реквизитах лицевого счета. Эту операцию можно провести в течение трех дней, а можно и в течение одного дня. Есть случаи, когда акционеры, первоначально продавшие акции менеджменту общества, после отказа в проведении операции в реестре по переводу акций с их лицевого счета на счет менеджмента продавали эти же акции захватчику.
Сейчас регистраторы практически не сталкиваются с криминальными и полукриминальными тактиками. Остались ситуации, связанные с "фальшивыми" советами директоров, "альтернативным" генеральным директором, который пытается обеспечить решение суда или просто договориться с регистратором. Существует также угроза "двойных реестров", особенно в тех обществах, где число акционеров меньше 50 и функции регистратора осуществляет единоличный исполнительный орган, то есть генеральный директор. Соответственно как только возникает "альтернативный" генеральный директор, у него появляется альтернативное право на формирование реестра.
Такое общество является идеальным объектом для мошенничества. Собственники считают, что раз они уже все консолидировали и число акционеров не превышает 50, можно не тратиться на регистратора. Но вдруг у них появляется двойник со вторым советом директоров, который создает свой реестр и передает его на ведение регистратору уже после всяких махинаций. Вот тут возникает очень забавная вещь: интуитивно любой официальный орган данным, которые предоставлены регистратором, верит больше, чем данным общества.
Пример. В ходе захвата общества агрессор и менеджмент компании-цели провели скупку акций, в результате чего число акционеров стало меньше 50. Совет директоров (еще не обновленный) принял решение о расторжении договора с регистратором и самостоятельном ведении реестра. Однако захватчик, чья позиция оставалась более выгодной в том случае, если бы реестр оставался у регистратора, "размножил" численность акционеров таким образом, что она превысила 50. Регистратор, получив уведомление о расторжении договора и передаче реестра обществу, ответил отказом обороняющейся стороне, поскольку в этом случае ведение реестра должно осуществляться регистратором. При этом была выражена готовность расторгнуть договор и передать реестр новому регистратору. Однако время было упущено, и расторжение договора не состоялось, что было выгодно атакующей стороне.
Сейчас возросла роль регистраторов как счетных комиссий, поскольку законодательство обязало крупные общества пользоваться их услугами. Использование регистратора преследует цель получить нужный результат при голосовании, чаще всего при избрании совета директоров и единоличного исполнительного органа.
Следует знать возможные действия регистратора при расторжении договора, когда это нежелательно для одного из участников конфликта.
Допустим, компания-цель столкнулась с недобросовестностью регистратора, в связи с чем совет директоров принял решение о его смене. Однако регистратор может противодействовать передаче реестра:
- направляет в адрес клиента соглашение о расторжении договора с явно неприемлемыми условиями и завышенной ценой за услуги по передаче реестра, тем самым стороны втягиваются в затяжную переписку;
- способствует запрету передачи реестра, организуя в рамках судебного дела иск одного из акционеров компании-цели.
Технология проведения других форм реорганизации компании
Реорганизация компании, предполагающая создание нескольких самостоятельных предприятий, может быть проведена в форме разделения или выделения (ст. 57 ГК РФ). Возможно также учреждение новых юридических лиц, которым будут переданы выделяемые направления деятельности, без реорганизации предприятия. Учреждение новых компаний обосновано в том случае, если планируется передать создаваемым предприятиям только активы. При этом все обязательства (дебиторская и кредиторская задолженности, задолженность по оплате труда и т.д.) по выделяемым видам деятельности останутся у ранее действовавшего предприятия, что негативно скажется на его инвестиционной привлекательности.
Реорганизация в форме разделения подразумевает, что прежнее предприятие прекратит свою деятельность как юридическое лицо. В результате компания утратит лицензии, а также возможность использовать узнаваемые на рынке бренды.
Для большинства многопрофильных компаний экономически оправданна реорганизация в форме выделения. Это позволяет реорганизуемой компании продолжить ведение всех лицензируемых видов деятельности, а также передать создаваемым компаниям не только активы, но и соответствующие обязательства.
Реорганизация многопрофильной компании в группу самостоятельных юридических лиц имеет ряд преимуществ:
- узкоспециализированные компании гораздо привлекательнее для инвесторов, поскольку в большинстве случаев можно с высокой степенью достоверности предсказать тенденции их развития;
- те виды деятельности, которые являются непрофильными для реорганизуемого предприятия, могут быть проданы;
- бизнес становится более прозрачным и понятным как в целом, так и по отдельным технологически обособленным направлениям.
В то же время следует отметить негативные моменты выделения предприятий: рост управленческих расходов, существенная потеря управляемости (особенно в случае, когда до разделения управление компанией было централизованно), снижение финансовой устойчивости, удорожание кредитных ресурсов. Поэтому, принимая решение о реорганизации бизнеса и выделении нескольких самостоятельных подразделений, необходимо тщательно оценить все плюсы и минусы.
Для осуществления реорганизации компании необходимо последовательно выполнить следующие основные этапы:
- провести полную инвентаризацию имущества и обязательств;
- сформировать план распределения имущества и обязательств;
- составить разделительный баланс;
- провести внеочередное собрание акционеров, на котором должны быть решены следующие вопросы: форма реорганизации, порядок и условия выделения, создание новых обществ, способ формирования уставных капиталов, утверждение разделительного баланса;
- осуществить регистрацию выделенных компаний: оптимально, если дата государственной регистрации новых обществ совпадает с окончанием налогового периода, так как в этом случае нет необходимости делать промежуточное закрытие периода в финансовом учете и составлять дополнительные налоговые декларации.
Проведение инвентаризации
Прежде чем сформировать проект разделительного баланса, необходимо провести инвентаризацию всего имущества и обязательств реорганизуемой компании. На основании полученных в ходе инвентаризации данных составляются перечни имущества, передаваемого в выделенные общества.
Можно порекомендовать включить в форму инвентаризационной описи три дополнительных столбца:
1) код строки бухгалтерского баланса, в которой отражено инвентаризируемое имущество (права, обязательства);
2) код выделяемой компании, которая по плану должна получить это имущество (права, обязательства);
3) код подразделения, которому до реорганизации принадлежит имущество (права, обязательства).
При инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженностей следует также вести аналитику по контрагентам (покупатели, расчеты с подотчетными лицами, расчеты по заработной плате, авансы по поставщикам и подрядчикам и т.д.).
Особое внимание нужно уделить регистрации прав собственности на недвижимое имущество. На практике у многих крупных компаний, созданных еще во время существования Советского Союза, по некоторым объектам недвижимости в силу ряда причин регистрации может не быть. В этом случае такую недвижимость не удастся передать в собственность создаваемым компаниям.
Распределение имущества и обязательств
Распределение активов и обязательств между выделяемыми компаниями может быть основано на технологическом и территориальном принципах, а также на принципах сохранения исследования.
Технологический принцип: активы и обязательства распределяются в зависимости от вида деятельности, в котором они используются. В большинстве случаев этот принцип применяется в отношении основных средств, объектов незавершенного строительства, производственных запасов, кредиторской и дебиторской задолженностей, а также при определении правопреемства в отношении договоров, заключенных реорганизуемой компанией.
Территориальный принцип: активы и обязательства распределяются в зависимости от того, на территории какой компании будет находиться имущество к моменту возникновения прав на него. Обычно он применяется в отношении общехозяйственных объектов (спортивные центры, столовые и т.д.).
Принцип сохранения: активы и обязательства не распределяются на выделяемые компании. Такой подход может быть использован в отношении прав и обязанностей, связанных с уплатой налогов, причинением вреда жизни и здоровью работников.
Принцип следования применим к распределению обязательств (кредиторская задолженность и займы). Обязательства передаются той выделенной компании, в которую переданы активы, приобретенные на заемные средства.
В зависимости от целей реорганизации бизнеса акционеры могут выдвигать различные требования к порядку распределения имущества.
В качестве сравнительного показателя справедливого распределения целесообразно использовать коэффициент баланса денежных потоков (КДП), который определяется как соотношение положительных и отрицательных денежных потоков за период (до пяти лет) с момента выделения компаний:
КДП = (Денежные средства и их эквиваленты + Дисконтированная ДЗ + Дисконтированные средства от продажи непрофильных активов и избыточных запасов) : (Дисконтированная ДЗ + Дисконтированная сумма НДС к уплате в бюджет).
Если разница коэффициентов баланса денежных потоков по выделенным компаниям не превышает 5%, считается, что активы и обязательства распределены экономически справедливо.
В противном случае необходимо заново перераспределить наиболее ликвидные активы (денежные средства, дебиторскую задолженность со сроком погашения до 90 дней). После этого заново пересчитывается значение показателя баланса денежных потоков.
Формирование уставных капиталов выделенных компаний
Существует два наиболее распространенных способа формирования уставных капиталов компаний, выделяемых при реорганизации:
1) распределение акций выделяемых обществ между акционерами реорганизуемой компании;
2) конвертация акций реорганизуемой компании в акции выделяемых обществ.
При распределении акций формирование уставных капиталов выделенных обществ осуществляется за счет собственных средств реорганизуемой компании (добавочного капитала и нераспределенной прибыли). Уставный капитал реорганизуемого общества не изменяется.
Конвертация акций реорганизуемой компании в акции выделяемых обществ, как правило, осуществляется, только если не хватает собственных средств (добавочного капитала и нераспределенной прибыли). В этом случае уставный капитал выделяемых предприятий формируется за счет уменьшения уставного капитала реорганизуемой компании.
Составление и утверждение разделительного баланса
Разделительный баланс служит основанием для передачи имущества и обязательств в выделяемые общества. Он представляет собой комплект документов, включающий бухгалтерскую отчетность, а также перечни имущества, прав и обязательств. Разделительный баланс должен быть утвержден на общем собрании акционеров, в противном случае реорганизация будет признана недействительной.
Разделительный баланс включает следующие документы и формы отчетности:
- бухгалтерскую отчетность компании до реорганизации в объеме годовой бухгалтерской отчетности;
- бухгалтерский баланс реорганизуемой компании и вступительные бухгалтерские балансы выделяемых компаний после реорганизации;
- инвентаризационные описи имущества, прав и обязательств компании до реорганизации;
- перечни имущества, прав и обязательств реорганизуемой компании и выделяемых обществ после реорганизации.
К документам, входящим в разделительный баланс компании, относятся также правила распределения имущества и обязательств между реорганизуемой компанией и выделяемыми предприятиями за период с даты составления разделительного баланса до государственной регистрации выделенных компаний.
Переходный период
Время с момента утверждения на собрании акционеров разделительного баланса до фактической регистрации выделенных юридических лиц может составлять от нескольких месяцев до года (переходный период). При этом компания не останавливает свою хозяйственную деятельность, что приводит к изменениям в активах и обязательствах. Для распределения на выделяемые компании результатов деятельности в переходный период утверждаются правила распределения активов и обязательств переходного периода. Нужно отметить, что принципы распределения имущества не отличаются от тех, которые используются при формировании разделительного баланса.
Договоры, заключаемые после проведения собрания акционеров, должны содержать указание, какой выделяемой компании они будут переданы для исполнения. Это позволит избежать проблем с распределением возникающих обязательств и активов.
Риски реструктуризации
Условно все риски реструктуризации могут быть разделены на риски признания процедуры реорганизации недействительной и риски существенных финансовых потерь.
Реорганизация может быть признана недействительной, в случае если в ходе выполнения проекта будут нарушены действующее законодательство, процедуры принятия решений и работы с акционерами, а также порядок уведомления кредиторов о реорганизации.
Риск финансовых потерь связан с правом акционеров требовать от реорганизуемой компании выкупа принадлежащих им акций. Акционер вправе предъявить требование о выкупе акций не позднее 45 дней с момента принятия решения о реорганизации. Компания обязана выкупить акции в течение 30 дней с момента предъявления их к выкупу. При этом цена акций утверждается советом директоров и сумма выкупа не может превышать 10% чистых активов компании на дату принятия решения о реорганизации.
После принятия решения о реструктуризации кредиторы могут также потребовать досрочного погашения долгов (п. 2 ст. 60 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона "Об акционерных обществах"), поэтому можно порекомендовать разъяснять кредиторам цели проводимой реорганизации и ожидаемый от этого эффект, что позволит избежать лавинообразного роста требований об уплате долгов, а также спланировать объем денежных средств на погашение кредиторской задолженности.
Реорганизация юридического лица сопряжена с налоговыми рисками, что обусловлено недостаточно четкой регламентацией в налоговом законодательстве порядка налогообложения отдельных операций в процессе реорганизации.
В момент реорганизации компания подвержена максимальному риску утраты активов, частичному или полному враждебному поглощению конкурентами, возможны также претензии со стороны кредиторов. Реорганизацию могут замедлить или остановить акционеры, государственные органы или кредиторы.
Д.Лысенко
К. э. н.,
директор
Московского филиала АПР
В любом конфликте, разворачивающемся вокруг акционерного общества, помимо основных оппонентов, есть еще третья сторона - реестродержатель (регистратор).
Согласно ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах" в том случае, если число акционеров превышает 50, держателем реестра акционеров должен быть специализированный реестродержатель.
Реестродержатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг как исключительную на основании договора с эмитентом, имеющий лицензию на осуществление данного вида деятельности, или эмитент, осуществляющий самостоятельно ведение реестра владельцев именных ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ (п. 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997, в редакции от 20.04.1998).
Регистратор является ключевой фигурой в противостоянии между захватчиком общества и обороняющимися акционерами - фактическими владельцами общества.
Только при тесном взаимодействии с регистратором можно построить грамотную и эффективную систему защиты от поглощения общества или, наоборот, провести операцию по установлению контроля над ним.
Среди регистраторов довольно распространена практика так называемой продажи информации о составе акционеров общества. Это может осуществляться как руководством реестродержателя, так и его сотрудниками, которые имеют доступ к системе ведения реестра.
Для многих регистраторов конфликты - вещь довольно редкая, но они находятся в состоянии постоянной готовности к ним. Регистраторы, как правило, очень осторожно и неохотно участвуют на той или иной стороне в корпоративных конфликтах, так как не хотят из-за одного клиента терять весь бизнес, доверие остальных клиентов.
Важно понимать, что издержки регистратора, который выступает на стороне эмитента в деле защиты от поглощения, вырастают в разы. Конфликт - это внутренние и достаточно серьезные издержки на усиление безопасности, на оценку рисков, связанных с ФСФР, на возможность преследования, вплоть до уголовного, руководителей компании.
Выделим два этапа захвата общества с участием регистратора:
1-й этап - подготовительный. Это сбор информации. Компания-захватчик всевозможными способами пытается получить доступ к реестру компании-цели.
Такие способы различны:
- получение несанкционированного доступа к системе ведения реестра;
- покупка 1% акций (акционер в этом случае имеет право на предоставление реестра);
- инициирование и самостоятельное проведение "10-процентником" внеочередного собрания акционеров, для чего должен быть предоставлен реестр;
- использование судебных, правоохранительных и иных государственных органов. Для этого применяется система запросов этих органов в адрес регистратора с требованием предоставить информацию как об отдельных акционерах, так и о реестре. Но, получая письменный запрос арбитражного суда о предоставлении информации из реестра, регистратор имеет право ответить на него отказом. Можно также, не отказывая в выдаче информации, запросить разъяснения о порядке исполнения определения, в чем регистратору будет отказано. Он рискует подвергнуться штрафу. Однако штраф налагается на основании соответствующего определения, которое можно обжаловать, что приведет к затягиванию предоставления информации или непредоставлению ее вообще. Немаловажную роль играют сроки предоставления запрашиваемой информации. Законодательство определяет срок, в который регистратор должен представить список акционеров по запросу владельца миноритарного пакета, - 20 дней. Дружественному акционеру регистратор выдаст его и на следующий день.
2-й этап - переход прав по акциям. Поскольку переход прав отражается в реестре и лицо может считать себя акционером только с момента внесения о нем записи в реестр, неизбежны обращения к регистратору с требованием о внесении таких записей. Если пакет акций рассредоточен среди миноритарных акционеров и захватчик приступил к скупке, менеджмент общества во избежание перехвата управления начинает ответную скупку акций (если этого ранее сделано не было) с целью консолидировать контрольный пакет акций.
В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг на проведение операции отводится три календарных дня. При этом законодательством не предусмотрено, что передаточное распоряжение, поданное первым, должно быть исполнено первым. Таким образом, есть механизм, который позволяет в рамках корпоративного конфликта (например, при проведении скупки) исполнить быстрее передаточное распоряжение, поданное на следующий день после того, как агрессор попытался провести какую-то операцию. Регистратор всегда это может объяснить внутренними регламентациями, необходимостью тщательнее все проверить и т.д. Кроме того, существует система отказов от внесения записи в реестр. Поскольку лицевые счета миноритарных акционеров в реестре зачастую находятся в неудовлетворительном состоянии (не указана вся необходимая информация либо содержатся совсем не те данные, которые акционеры записывают в передаточных распоряжениях), отказать во внесении в реестр очень легко.
Отказ в проведении операции в реестре выдается или направляется обратившемуся лицу не позднее чем на пятый день с момента обращения. В таких случаях, прежде чем осуществить передачу акций, необходимо внести изменения в информацию о реквизитах лицевого счета. Эту операцию можно провести в течение трех дней, а можно и в течение одного дня. Есть случаи, когда акционеры, первоначально продавшие акции менеджменту общества, после отказа в проведении операции в реестре по переводу акций с их лицевого счета на счет менеджмента продавали эти же акции захватчику.
Сейчас регистраторы практически не сталкиваются с криминальными и полукриминальными тактиками. Остались ситуации, связанные с "фальшивыми" советами директоров, "альтернативным" генеральным директором, который пытается обеспечить решение суда или просто договориться с регистратором. Существует также угроза "двойных реестров", особенно в тех обществах, где число акционеров меньше 50 и функции регистратора осуществляет единоличный исполнительный орган, то есть генеральный директор. Соответственно как только возникает "альтернативный" генеральный директор, у него появляется альтернативное право на формирование реестра.
Такое общество является идеальным объектом для мошенничества. Собственники считают, что раз они уже все консолидировали и число акционеров не превышает 50, можно не тратиться на регистратора. Но вдруг у них появляется двойник со вторым советом директоров, который создает свой реестр и передает его на ведение регистратору уже после всяких махинаций. Вот тут возникает очень забавная вещь: интуитивно любой официальный орган данным, которые предоставлены регистратором, верит больше, чем данным общества.
Пример. В ходе захвата общества агрессор и менеджмент компании-цели провели скупку акций, в результате чего число акционеров стало меньше 50. Совет директоров (еще не обновленный) принял решение о расторжении договора с регистратором и самостоятельном ведении реестра. Однако захватчик, чья позиция оставалась более выгодной в том случае, если бы реестр оставался у регистратора, "размножил" численность акционеров таким образом, что она превысила 50. Регистратор, получив уведомление о расторжении договора и передаче реестра обществу, ответил отказом обороняющейся стороне, поскольку в этом случае ведение реестра должно осуществляться регистратором. При этом была выражена готовность расторгнуть договор и передать реестр новому регистратору. Однако время было упущено, и расторжение договора не состоялось, что было выгодно атакующей стороне.
Сейчас возросла роль регистраторов как счетных комиссий, поскольку законодательство обязало крупные общества пользоваться их услугами. Использование регистратора преследует цель получить нужный результат при голосовании, чаще всего при избрании совета директоров и единоличного исполнительного органа.
Следует знать возможные действия регистратора при расторжении договора, когда это нежелательно для одного из участников конфликта.
Допустим, компания-цель столкнулась с недобросовестностью регистратора, в связи с чем совет директоров принял решение о его смене. Однако регистратор может противодействовать передаче реестра:
- направляет в адрес клиента соглашение о расторжении договора с явно неприемлемыми условиями и завышенной ценой за услуги по передаче реестра, тем самым стороны втягиваются в затяжную переписку;
- способствует запрету передачи реестра, организуя в рамках судебного дела иск одного из акционеров компании-цели.
Технология проведения других форм реорганизации компании
Реорганизация компании, предполагающая создание нескольких самостоятельных предприятий, может быть проведена в форме разделения или выделения (ст. 57 ГК РФ). Возможно также учреждение новых юридических лиц, которым будут переданы выделяемые направления деятельности, без реорганизации предприятия. Учреждение новых компаний обосновано в том случае, если планируется передать создаваемым предприятиям только активы. При этом все обязательства (дебиторская и кредиторская задолженности, задолженность по оплате труда и т.д.) по выделяемым видам деятельности останутся у ранее действовавшего предприятия, что негативно скажется на его инвестиционной привлекательности.
Реорганизация в форме разделения подразумевает, что прежнее предприятие прекратит свою деятельность как юридическое лицо. В результате компания утратит лицензии, а также возможность использовать узнаваемые на рынке бренды.
Для большинства многопрофильных компаний экономически оправданна реорганизация в форме выделения. Это позволяет реорганизуемой компании продолжить ведение всех лицензируемых видов деятельности, а также передать создаваемым компаниям не только активы, но и соответствующие обязательства.
Реорганизация многопрофильной компании в группу самостоятельных юридических лиц имеет ряд преимуществ:
- узкоспециализированные компании гораздо привлекательнее для инвесторов, поскольку в большинстве случаев можно с высокой степенью достоверности предсказать тенденции их развития;
- те виды деятельности, которые являются непрофильными для реорганизуемого предприятия, могут быть проданы;
- бизнес становится более прозрачным и понятным как в целом, так и по отдельным технологически обособленным направлениям.
В то же время следует отметить негативные моменты выделения предприятий: рост управленческих расходов, существенная потеря управляемости (особенно в случае, когда до разделения управление компанией было централизованно), снижение финансовой устойчивости, удорожание кредитных ресурсов. Поэтому, принимая решение о реорганизации бизнеса и выделении нескольких самостоятельных подразделений, необходимо тщательно оценить все плюсы и минусы.
Для осуществления реорганизации компании необходимо последовательно выполнить следующие основные этапы:
- провести полную инвентаризацию имущества и обязательств;
- сформировать план распределения имущества и обязательств;
- составить разделительный баланс;
- провести внеочередное собрание акционеров, на котором должны быть решены следующие вопросы: форма реорганизации, порядок и условия выделения, создание новых обществ, способ формирования уставных капиталов, утверждение разделительного баланса;
- осуществить регистрацию выделенных компаний: оптимально, если дата государственной регистрации новых обществ совпадает с окончанием налогового периода, так как в этом случае нет необходимости делать промежуточное закрытие периода в финансовом учете и составлять дополнительные налоговые декларации.
Проведение инвентаризации
Прежде чем сформировать проект разделительного баланса, необходимо провести инвентаризацию всего имущества и обязательств реорганизуемой компании. На основании полученных в ходе инвентаризации данных составляются перечни имущества, передаваемого в выделенные общества.
Можно порекомендовать включить в форму инвентаризационной описи три дополнительных столбца:
1) код строки бухгалтерского баланса, в которой отражено инвентаризируемое имущество (права, обязательства);
2) код выделяемой компании, которая по плану должна получить это имущество (права, обязательства);
3) код подразделения, которому до реорганизации принадлежит имущество (права, обязательства).
При инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженностей следует также вести аналитику по контрагентам (покупатели, расчеты с подотчетными лицами, расчеты по заработной плате, авансы по поставщикам и подрядчикам и т.д.).
Особое внимание нужно уделить регистрации прав собственности на недвижимое имущество. На практике у многих крупных компаний, созданных еще во время существования Советского Союза, по некоторым объектам недвижимости в силу ряда причин регистрации может не быть. В этом случае такую недвижимость не удастся передать в собственность создаваемым компаниям.
Распределение имущества и обязательств
Распределение активов и обязательств между выделяемыми компаниями может быть основано на технологическом и территориальном принципах, а также на принципах сохранения исследования.
Технологический принцип: активы и обязательства распределяются в зависимости от вида деятельности, в котором они используются. В большинстве случаев этот принцип применяется в отношении основных средств, объектов незавершенного строительства, производственных запасов, кредиторской и дебиторской задолженностей, а также при определении правопреемства в отношении договоров, заключенных реорганизуемой компанией.
Территориальный принцип: активы и обязательства распределяются в зависимости от того, на территории какой компании будет находиться имущество к моменту возникновения прав на него. Обычно он применяется в отношении общехозяйственных объектов (спортивные центры, столовые и т.д.).
Принцип сохранения: активы и обязательства не распределяются на выделяемые компании. Такой подход может быть использован в отношении прав и обязанностей, связанных с уплатой налогов, причинением вреда жизни и здоровью работников.
Принцип следования применим к распределению обязательств (кредиторская задолженность и займы). Обязательства передаются той выделенной компании, в которую переданы активы, приобретенные на заемные средства.
В зависимости от целей реорганизации бизнеса акционеры могут выдвигать различные требования к порядку распределения имущества.
В качестве сравнительного показателя справедливого распределения целесообразно использовать коэффициент баланса денежных потоков (КДП), который определяется как соотношение положительных и отрицательных денежных потоков за период (до пяти лет) с момента выделения компаний:
КДП = (Денежные средства и их эквиваленты + Дисконтированная ДЗ + Дисконтированные средства от продажи непрофильных активов и избыточных запасов) : (Дисконтированная ДЗ + Дисконтированная сумма НДС к уплате в бюджет).
Если разница коэффициентов баланса денежных потоков по выделенным компаниям не превышает 5%, считается, что активы и обязательства распределены экономически справедливо.
В противном случае необходимо заново перераспределить наиболее ликвидные активы (денежные средства, дебиторскую задолженность со сроком погашения до 90 дней). После этого заново пересчитывается значение показателя баланса денежных потоков.
Формирование уставных капиталов выделенных компаний
Существует два наиболее распространенных способа формирования уставных капиталов компаний, выделяемых при реорганизации:
1) распределение акций выделяемых обществ между акционерами реорганизуемой компании;
2) конвертация акций реорганизуемой компании в акции выделяемых обществ.
При распределении акций формирование уставных капиталов выделенных обществ осуществляется за счет собственных средств реорганизуемой компании (добавочного капитала и нераспределенной прибыли). Уставный капитал реорганизуемого общества не изменяется.
Конвертация акций реорганизуемой компании в акции выделяемых обществ, как правило, осуществляется, только если не хватает собственных средств (добавочного капитала и нераспределенной прибыли). В этом случае уставный капитал выделяемых предприятий формируется за счет уменьшения уставного капитала реорганизуемой компании.
Составление и утверждение разделительного баланса
Разделительный баланс служит основанием для передачи имущества и обязательств в выделяемые общества. Он представляет собой комплект документов, включающий бухгалтерскую отчетность, а также перечни имущества, прав и обязательств. Разделительный баланс должен быть утвержден на общем собрании акционеров, в противном случае реорганизация будет признана недействительной.
Разделительный баланс включает следующие документы и формы отчетности:
- бухгалтерскую отчетность компании до реорганизации в объеме годовой бухгалтерской отчетности;
- бухгалтерский баланс реорганизуемой компании и вступительные бухгалтерские балансы выделяемых компаний после реорганизации;
- инвентаризационные описи имущества, прав и обязательств компании до реорганизации;
- перечни имущества, прав и обязательств реорганизуемой компании и выделяемых обществ после реорганизации.
К документам, входящим в разделительный баланс компании, относятся также правила распределения имущества и обязательств между реорганизуемой компанией и выделяемыми предприятиями за период с даты составления разделительного баланса до государственной регистрации выделенных компаний.
Переходный период
Время с момента утверждения на собрании акционеров разделительного баланса до фактической регистрации выделенных юридических лиц может составлять от нескольких месяцев до года (переходный период). При этом компания не останавливает свою хозяйственную деятельность, что приводит к изменениям в активах и обязательствах. Для распределения на выделяемые компании результатов деятельности в переходный период утверждаются правила распределения активов и обязательств переходного периода. Нужно отметить, что принципы распределения имущества не отличаются от тех, которые используются при формировании разделительного баланса.
Договоры, заключаемые после проведения собрания акционеров, должны содержать указание, какой выделяемой компании они будут переданы для исполнения. Это позволит избежать проблем с распределением возникающих обязательств и активов.
Риски реструктуризации
Условно все риски реструктуризации могут быть разделены на риски признания процедуры реорганизации недействительной и риски существенных финансовых потерь.
Реорганизация может быть признана недействительной, в случае если в ходе выполнения проекта будут нарушены действующее законодательство, процедуры принятия решений и работы с акционерами, а также порядок уведомления кредиторов о реорганизации.
Риск финансовых потерь связан с правом акционеров требовать от реорганизуемой компании выкупа принадлежащих им акций. Акционер вправе предъявить требование о выкупе акций не позднее 45 дней с момента принятия решения о реорганизации. Компания обязана выкупить акции в течение 30 дней с момента предъявления их к выкупу. При этом цена акций утверждается советом директоров и сумма выкупа не может превышать 10% чистых активов компании на дату принятия решения о реорганизации.
После принятия решения о реструктуризации кредиторы могут также потребовать досрочного погашения долгов (п. 2 ст. 60 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона "Об акционерных обществах"), поэтому можно порекомендовать разъяснять кредиторам цели проводимой реорганизации и ожидаемый от этого эффект, что позволит избежать лавинообразного роста требований об уплате долгов, а также спланировать объем денежных средств на погашение кредиторской задолженности.
Реорганизация юридического лица сопряжена с налоговыми рисками, что обусловлено недостаточно четкой регламентацией в налоговом законодательстве порядка налогообложения отдельных операций в процессе реорганизации.
В момент реорганизации компания подвержена максимальному риску утраты активов, частичному или полному враждебному поглощению конкурентами, возможны также претензии со стороны кредиторов. Реорганизацию могут замедлить или остановить акционеры, государственные органы или кредиторы.
Д.Лысенко
К. э. н.,
директор
Московского филиала АПР
