RSS
Информация
Реклама
Загрузка...
Самый сильный приворот на любовь www.miroslavskaya.ru. ; пансионат Нара фото. ; RF-82 II на сайте http://pult.ru. Шумоизоляция автомобилей новейшими материалами. ; Материалы шумоизоляции автомобиля . redaleti-studio.ru
Слияния и поглощения компаний довольно широко распространены во всей мировой практике, включая российскую. Вовлечение в структуру компании новых юридических лиц - готовых бизнесов позволяет ей очень быстро увеличить свою долю на рынке или выйти на новые рынки. В условиях мирового финансового кризиса приобретение акций или долей той или иной компании приобретает широкие масштабы, так как оно позволяет одним компаниям резко увеличить свою долю на рынке, а другим восстановить свою кредитоспособность и ликвидность, а иногда даже и спастись от банкротства. Рассмотрим некоторые вопросы налогообложения, возникающие при слияниях и поглощениях компаний.
Приобретение акций (долей) существующей компании. Приобретатель может купить акции (доли) существующей компании. Обычно так покупают готовый бизнес у конкурентов или партнеров. Стоимость приобретения таких акций (долей) формирует налоговую стоимость приобретенного актива. При этом в случае последующей продажи акций (долей) налоговая база по налогу на прибыль будет определяться как разница между ценой реализации акций и фактическими расходами на их приобретение.
Продавец может продать акции двумя основными путями:
а) собственники существующей компании продают свои акции (доли) новому акционеру;
б) компания осуществляет дополнительную эмиссию акций, которую приобретает новый акционер.
Для покупателя оба этих варианта будут с точки зрения налогообложения одинаковы. Для случая же будущей продажи акций важно отметить, что налоговая их стоимость определяется как сумма расходов на их приобретение. Вместе с тем с экономической точки зрения вариант "б" предполагает, что израсходованные новым акционером средства попадают в юридическое лицо и могут использоваться в его рамках. В варианте же "а" средства поступят прежним акционерам в их пользование.
Для продавца вариант "а" означает, что акционеры получат доход, который будет облагаться налогом в следующем порядке:
- для физических лиц - с суммы дохода должен быть уплачен налог на доходы физических лиц по ставке 13%;
- для юридических лиц - с суммы прибыли от операции исчисляется налог на прибыль организаций. В то же время, если использовать юрисдикции, в которых доход от капитала от налога освобождается (например, Кипр), то налога может и не быть (в случае продажи иностранной компании) (основание - ст. 5 (1) и разд. 25 ч. V Закона Республики Кипр от 2002 г. N 118 (1) "О налоге на доход").
Для варианта "б" продавец получает эмиссионный доход, который не облагается налогом на прибыль организаций (ст. 277 Налогового кодекса Российской Федерации) (далее везде - НК РФ).
Имеется альтернативная возможность приобретения бизнеса - через покупку предприятия как имущественного комплекса.
Приобретение предприятия как имущественного комплекса. Статья 132 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, идентифицирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Порядок налогообложения при сделке купли-продажи предприятия имеет свои особенности.
Обложение налогом на добавленную стоимость регулируется ст. 158 НК РФ. Общий смысл этой статьи в том, что для продавца налоговая база при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса определяется отдельно по каждому из видов его активов. Продавцом предприятия составляется сводный счет-фактура с указанием в графе "Всего с НДС" цены, по которой предприятие продано. При этом в сводном счете-фактуре выделяются в самостоятельные позиции основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумма дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции актива баланса. К сводному счету-фактуре прилагается акт инвентаризации.
Соответственно, продавец исчисляет налог на добавленную стоимость с суммы, получаемой за продаваемое предприятие, а покупатель принимает его к вычету.
Следует отметить, что расчетная ставка 15,25% применяется как по имуществу, облагаемому 18%-ным налогом на добавленную стоимость, так и по имуществу, облагаемому 10%-ной ставкой этого налога. Видимо, это ошибка законодателя.
Порядок обложения налогом на прибыль организаций регулируется ст. 268.1 НК РФ. Для продавца прибыль предприятия от реализации товара (работ, услуг) определяется в обычном порядке. Убыток, полученный продавцом от их реализации, признается расходом, учитываемым в целях налогообложения в порядке, установленном ст. 283 НК РФ (перенос убытков на будущее).
Для покупателя порядок налогообложения следующий. Для целей обложения прибыли исчисляется разница между стоимостью чистых активов и суммой сделки. Величину превышения цены покупки предприятия как имущественного комплекса над стоимостью его чистых активов следует рассматривать как надбавку к цене, уплачиваемую покупателем в ожидании будущих экономических выгод.
Надбавка, уплачиваемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается расходом равномерно в течение пяти лет начиная с месяца, который следует за месяцем государственной регистрации права собственности покупателя на предприятие как имущественный комплекс.
Величину превышения стоимости чистых активов предприятия как имущественного комплекса над ценой его покупки следует рассматривать как скидку с цены, предоставляемую покупателю в силу отсутствия в надлежащей мере, скажем, постоянных покупателей, деловой репутации, навыков маркетинга и сбыта, деловых связей, опыта управления, уровня квалификации персонала.
Скидка, получаемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается доходом в том месяце, в котором осуществлена государственная регистрация перехода права собственности на предприятие как имущественный комплекс.
Пример. Стоимость чистых активов по передаточному акту составляет 100 млн руб. Покупатель приобретает предприятие: а) за 150 млн руб.; б) за 50 млн руб. Вариант: а) надбавка в сумме 50 млн руб. признается расходом в течение 5 лет после государственной регистрации права собственности; б) скидка в сумме 50 млн руб. признается налогооблагаемой прибылью сразу после государственной регистрации права собственности.
Сравнение приобретения (продажи) бизнеса через акции (доли) и через имущественный комплекс.
Продавец - юридическое лицо. Продажа акций (долей) не облагается налогом на добавленную стоимость, а продажа предприятия как имущественного комплекса - облагается.
Убыток при продаже акций признается убытком от продажи ценных бумаг (ст. 280 НК РФ). Убыток же от продажи имущественного комплекса признается по ст. 283 НК РФ.
Прибыль от продажи акций или имущественного комплекса признается в обычном порядке.
Покупатель - юридическое лицо. Расходы на покупку акций формируют стоимость приобретенного актива, который может уменьшить налогооблагаемый доход только при последующей продаже этих акций.
При покупке имущественного комплекса скидка (от стоимости чистых активов) формирует налогооблагаемый доход в момент государственной регистрации права собственности, а надбавка формирует расход, списываемый в течение 5 лет.
При покупке акции предприятия к покупателю переходят и налоговые обязательства со всеми налоговыми рисками, с ними связанными. При покупке же предприятия налоговые обязательства к покупателю не переходят.
Если покупается бизнес с накопленными налоговыми убытками, то при покупке акций компании эти налоговые убытки переходят к покупателю. Если же покупается предприятие, то налоговые убытки остаются у продавца (ст. 283 НК РФ).
Обмен акциями при слияниях (поглощениях). Конечными владельцами бизнеса являются конкретные физические лица. Поэтому указанные сделки, как правило, приводят к вопросам налогообложения доходов физических лиц - акционеров. В России отчуждение акций в целом облагается небольшим налогом, и обложение это довольно просто в исчислении. Так, ставка налога на доходы физических лиц в 13% распространяется и на доходы от продажи акций.
В соответствии с ст. 214.1 НК РФ доход (убыток) по операциям купли-продажи ценных бумаг определяется как разница между суммами доходов, полученными от реализации ценных бумаг, и документально подтвержденными расходами на приобретение, реализацию и хранение ценных бумаг, фактически произведенными налогоплательщиком. С 01.01.2007 имущественный вычет согласно ст. 220 НК РФ не предоставляется.
Таким образом, в случае продажи акций налог на доходы физических лиц исчисляется по ставке 13% с суммы разницы между ценой продажи и расходами на приобретение (реализацию и хранение) ценных бумаг. Никаких иных налогов с этой операции не взимается.
Вместе с тем очень часто при слиянии (поглощении) компаний происходит не отчуждение акций, а их обмен. Акционеры, договорившиеся об объединении своих активов, обмениваются своими акциями - в результате они становятся перекрестными владельцами акций. Такая форма сделки имеет место тогда, когда акционеры не желают расставаться с акциями, а хотят объединить бизнесы.
Предположим, что имеются ЗАО "Альфа", владельцем 1000 акций (100%-ный пакет) которого является акционер Сергеев, и ЗАО "Бета", владельцем 1000 акций (100%-ный пакет) которого является Иванов. Сергеев и Иванов решили объединить свои усилия в развитии бизнеса. После оценки бизнесов они договорились о том, что в результате указанного объединения усилий Сергеев будет иметь 70% акций совместного бизнеса, а Иванов - 30%. Рассмотрим основные варианты того, как они могут объединить свои бизнесы.
Первый вариант - обмен акциями. Акционеры могут договориться о том, что они обменяются акциями принадлежащих им компаний. Иными словами, Сергеев передаст Иванову 30% акций ЗАО "Альфа" в обмен на 70% акций компании "Бета".
В результате такого обмена Сергеев будет иметь 70% акций ЗАО "Альфа" и 70% акций ЗАО "Бета", а Иванов соответственно - 30% акций ЗАО "Альфа" и 30% акций ЗАО "Бета".
Недостаток рассматриваемого варианта в том, что с точки зрения налогообложения эта операция будет рассматриваться для каждого из физических лиц как продажа своих акций с последующей покупкой других акций. Поэтому каждый из указанных физических лиц заплатит налог на доходы физических лиц с рыночной стоимости передаваемого в обмен пакета акций (п. 1 ст. 211 НК РФ).
Второй вариант - создание новой компании, в которую вносятся акции обеих компаний. Создаваемые таким путем компании часто именуют управляющими компаниями и наделяют их функциями управления входящими в холдинг юридическими лицами.
Акционеры создают новую компанию ЗАО "Омега", в уставный капитал которой они вносят по 100% акций компаний "Альфа" и "Бета". При этом акционеры оценивают вклад Сергеева как 70% уставного капитала ЗАО "Омега", а вклад Иванова как 30% его в этой же компании.
В результате осуществленных действий Сергеев будет владеть 70% акций компании ЗАО "Омега", а Иванов 30% акций этой же компании. ЗАО "Омега" будет владеть 100% акций компании "Альфа" и 100% акций компании "Бета".
Основной вопрос: будет ли облагаться налогом на доходы физических лиц передача акций в качестве вклада в уставный капитал?
С точки зрения налогообложения передача имущества в уставный капитал не признается реализацией (пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Вместе с тем по этому вопросу не все так однозначно. Дело в том, что объектом обложения налогом на доходы физических лиц является именно доход (ст. 209 НК РФ). Перечень доходов установлен ст. 208 НК РФ. Причем к доходам относятся не только доходы от реализации, но и "иные доходы" (пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ).
Между тем разъяснения официальных органов по этому вопросу в пользу налогоплательщика. Так, Минфин России указывает, что при внесении акций в уставный капитал объекта обложения у физических лиц - акционеров не возникает .
--------------------------------
См.: Письма Минфина России от 23.05.2007 N 03-04-06-01/156 и от 29.12.2006 N 03-05-01-04/348.
Для ЗАО "Омега" получение акций в виде вклада в уставный капитал не облагается никакими налогами.
Таким образом, рассматриваемый вариант позволяет произвести фактический обмен акциями без налоговых последствий.
Реализуя этот вариант, следует учитывать требования п. 3 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
При неденежной оплате акций для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Денежная оценка имущества, произведенная учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше оценки, осуществленной независимым оценщиком.
Вариант третий - реорганизация компаний. Акционеры принимают решение о слиянии компаний "Альфа" и "Бета" (здесь возникает новая организация ЗАО "Омега") либо о присоединении компании "Бета" к "Альфа" (в этом случае компания "Бета" ликвидируется, а все ее активы и обязательства переходят к компании "Альфа"). Такие операции проводятся в соответствии со ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации. По соглашению сторон акционеры определят, что уставный капитал реорганизованной компании будет принадлежать на 70% Сергееву и на 30% Иванову.
Эта операция также не приводит к налоговым последствиям для физических лиц - акционеров (п. 19 ст. 217 НК РФ).
Таким образом, мы видим, что из рассмотренных трех вариантов с точки зрения налогообложения более выгодны два - создание новой компании с внесением в нее пакетов акций и реорганизация в форме слияния или присоединения.
Может ли налоговая служба в рассматриваемом случае применить доктрину "приоритета существа над формой" нижеследующим образом?
--------------------------------
Суть доктрины изложена в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 - если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.
Целью сделки для акционеров был обмен активами. Поэтому даже если они применили указанные выше два безналоговых способа, то, по сути, к этим сделкам нужно применять правила налогообложения, установленные для обмена акциями, с соответствующим налогообложением операции.
На мой взгляд, обозначенный выше подход неверен, ибо деловой целью акционеров был не обмен активами, а объединение активов для осуществления совместной деятельности. Поэтому применять правила налогообложения для обмена активами в этом случае неправильно.
Следует учитывать, что в порядке адекватного реагирования на финансовый кризис принят закон, по которому от налогообложения операций по реализации акций освобождаются физические лица, которые владеют ими более одного года. В этом случае и первый вариант не будет приводить к дополнительным налоговым последствиям.
С.М.Джаарбеков
Генеральный директор
ЗАО "МЦФЭР-консалтинг"
Приобретение акций (долей) существующей компании. Приобретатель может купить акции (доли) существующей компании. Обычно так покупают готовый бизнес у конкурентов или партнеров. Стоимость приобретения таких акций (долей) формирует налоговую стоимость приобретенного актива. При этом в случае последующей продажи акций (долей) налоговая база по налогу на прибыль будет определяться как разница между ценой реализации акций и фактическими расходами на их приобретение.
Продавец может продать акции двумя основными путями:
а) собственники существующей компании продают свои акции (доли) новому акционеру;
б) компания осуществляет дополнительную эмиссию акций, которую приобретает новый акционер.
Для покупателя оба этих варианта будут с точки зрения налогообложения одинаковы. Для случая же будущей продажи акций важно отметить, что налоговая их стоимость определяется как сумма расходов на их приобретение. Вместе с тем с экономической точки зрения вариант "б" предполагает, что израсходованные новым акционером средства попадают в юридическое лицо и могут использоваться в его рамках. В варианте же "а" средства поступят прежним акционерам в их пользование.
Для продавца вариант "а" означает, что акционеры получат доход, который будет облагаться налогом в следующем порядке:
- для физических лиц - с суммы дохода должен быть уплачен налог на доходы физических лиц по ставке 13%;
- для юридических лиц - с суммы прибыли от операции исчисляется налог на прибыль организаций. В то же время, если использовать юрисдикции, в которых доход от капитала от налога освобождается (например, Кипр), то налога может и не быть (в случае продажи иностранной компании) (основание - ст. 5 (1) и разд. 25 ч. V Закона Республики Кипр от 2002 г. N 118 (1) "О налоге на доход").
Для варианта "б" продавец получает эмиссионный доход, который не облагается налогом на прибыль организаций (ст. 277 Налогового кодекса Российской Федерации) (далее везде - НК РФ).
Имеется альтернативная возможность приобретения бизнеса - через покупку предприятия как имущественного комплекса.
Приобретение предприятия как имущественного комплекса. Статья 132 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, идентифицирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Порядок налогообложения при сделке купли-продажи предприятия имеет свои особенности.
Обложение налогом на добавленную стоимость регулируется ст. 158 НК РФ. Общий смысл этой статьи в том, что для продавца налоговая база при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса определяется отдельно по каждому из видов его активов. Продавцом предприятия составляется сводный счет-фактура с указанием в графе "Всего с НДС" цены, по которой предприятие продано. При этом в сводном счете-фактуре выделяются в самостоятельные позиции основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумма дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции актива баланса. К сводному счету-фактуре прилагается акт инвентаризации.
Соответственно, продавец исчисляет налог на добавленную стоимость с суммы, получаемой за продаваемое предприятие, а покупатель принимает его к вычету.
Следует отметить, что расчетная ставка 15,25% применяется как по имуществу, облагаемому 18%-ным налогом на добавленную стоимость, так и по имуществу, облагаемому 10%-ной ставкой этого налога. Видимо, это ошибка законодателя.
Порядок обложения налогом на прибыль организаций регулируется ст. 268.1 НК РФ. Для продавца прибыль предприятия от реализации товара (работ, услуг) определяется в обычном порядке. Убыток, полученный продавцом от их реализации, признается расходом, учитываемым в целях налогообложения в порядке, установленном ст. 283 НК РФ (перенос убытков на будущее).
Для покупателя порядок налогообложения следующий. Для целей обложения прибыли исчисляется разница между стоимостью чистых активов и суммой сделки. Величину превышения цены покупки предприятия как имущественного комплекса над стоимостью его чистых активов следует рассматривать как надбавку к цене, уплачиваемую покупателем в ожидании будущих экономических выгод.
Надбавка, уплачиваемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается расходом равномерно в течение пяти лет начиная с месяца, который следует за месяцем государственной регистрации права собственности покупателя на предприятие как имущественный комплекс.
Величину превышения стоимости чистых активов предприятия как имущественного комплекса над ценой его покупки следует рассматривать как скидку с цены, предоставляемую покупателю в силу отсутствия в надлежащей мере, скажем, постоянных покупателей, деловой репутации, навыков маркетинга и сбыта, деловых связей, опыта управления, уровня квалификации персонала.
Скидка, получаемая покупателем предприятия как имущественного комплекса, признается доходом в том месяце, в котором осуществлена государственная регистрация перехода права собственности на предприятие как имущественный комплекс.
Пример. Стоимость чистых активов по передаточному акту составляет 100 млн руб. Покупатель приобретает предприятие: а) за 150 млн руб.; б) за 50 млн руб. Вариант: а) надбавка в сумме 50 млн руб. признается расходом в течение 5 лет после государственной регистрации права собственности; б) скидка в сумме 50 млн руб. признается налогооблагаемой прибылью сразу после государственной регистрации права собственности.
Сравнение приобретения (продажи) бизнеса через акции (доли) и через имущественный комплекс.
Продавец - юридическое лицо. Продажа акций (долей) не облагается налогом на добавленную стоимость, а продажа предприятия как имущественного комплекса - облагается.
Убыток при продаже акций признается убытком от продажи ценных бумаг (ст. 280 НК РФ). Убыток же от продажи имущественного комплекса признается по ст. 283 НК РФ.
Прибыль от продажи акций или имущественного комплекса признается в обычном порядке.
Покупатель - юридическое лицо. Расходы на покупку акций формируют стоимость приобретенного актива, который может уменьшить налогооблагаемый доход только при последующей продаже этих акций.
При покупке имущественного комплекса скидка (от стоимости чистых активов) формирует налогооблагаемый доход в момент государственной регистрации права собственности, а надбавка формирует расход, списываемый в течение 5 лет.
При покупке акции предприятия к покупателю переходят и налоговые обязательства со всеми налоговыми рисками, с ними связанными. При покупке же предприятия налоговые обязательства к покупателю не переходят.
Если покупается бизнес с накопленными налоговыми убытками, то при покупке акций компании эти налоговые убытки переходят к покупателю. Если же покупается предприятие, то налоговые убытки остаются у продавца (ст. 283 НК РФ).
Обмен акциями при слияниях (поглощениях). Конечными владельцами бизнеса являются конкретные физические лица. Поэтому указанные сделки, как правило, приводят к вопросам налогообложения доходов физических лиц - акционеров. В России отчуждение акций в целом облагается небольшим налогом, и обложение это довольно просто в исчислении. Так, ставка налога на доходы физических лиц в 13% распространяется и на доходы от продажи акций.
В соответствии с ст. 214.1 НК РФ доход (убыток) по операциям купли-продажи ценных бумаг определяется как разница между суммами доходов, полученными от реализации ценных бумаг, и документально подтвержденными расходами на приобретение, реализацию и хранение ценных бумаг, фактически произведенными налогоплательщиком. С 01.01.2007 имущественный вычет согласно ст. 220 НК РФ не предоставляется.
Таким образом, в случае продажи акций налог на доходы физических лиц исчисляется по ставке 13% с суммы разницы между ценой продажи и расходами на приобретение (реализацию и хранение) ценных бумаг. Никаких иных налогов с этой операции не взимается.
Вместе с тем очень часто при слиянии (поглощении) компаний происходит не отчуждение акций, а их обмен. Акционеры, договорившиеся об объединении своих активов, обмениваются своими акциями - в результате они становятся перекрестными владельцами акций. Такая форма сделки имеет место тогда, когда акционеры не желают расставаться с акциями, а хотят объединить бизнесы.
Предположим, что имеются ЗАО "Альфа", владельцем 1000 акций (100%-ный пакет) которого является акционер Сергеев, и ЗАО "Бета", владельцем 1000 акций (100%-ный пакет) которого является Иванов. Сергеев и Иванов решили объединить свои усилия в развитии бизнеса. После оценки бизнесов они договорились о том, что в результате указанного объединения усилий Сергеев будет иметь 70% акций совместного бизнеса, а Иванов - 30%. Рассмотрим основные варианты того, как они могут объединить свои бизнесы.
Первый вариант - обмен акциями. Акционеры могут договориться о том, что они обменяются акциями принадлежащих им компаний. Иными словами, Сергеев передаст Иванову 30% акций ЗАО "Альфа" в обмен на 70% акций компании "Бета".
В результате такого обмена Сергеев будет иметь 70% акций ЗАО "Альфа" и 70% акций ЗАО "Бета", а Иванов соответственно - 30% акций ЗАО "Альфа" и 30% акций ЗАО "Бета".
Недостаток рассматриваемого варианта в том, что с точки зрения налогообложения эта операция будет рассматриваться для каждого из физических лиц как продажа своих акций с последующей покупкой других акций. Поэтому каждый из указанных физических лиц заплатит налог на доходы физических лиц с рыночной стоимости передаваемого в обмен пакета акций (п. 1 ст. 211 НК РФ).
Второй вариант - создание новой компании, в которую вносятся акции обеих компаний. Создаваемые таким путем компании часто именуют управляющими компаниями и наделяют их функциями управления входящими в холдинг юридическими лицами.
Акционеры создают новую компанию ЗАО "Омега", в уставный капитал которой они вносят по 100% акций компаний "Альфа" и "Бета". При этом акционеры оценивают вклад Сергеева как 70% уставного капитала ЗАО "Омега", а вклад Иванова как 30% его в этой же компании.
В результате осуществленных действий Сергеев будет владеть 70% акций компании ЗАО "Омега", а Иванов 30% акций этой же компании. ЗАО "Омега" будет владеть 100% акций компании "Альфа" и 100% акций компании "Бета".
Основной вопрос: будет ли облагаться налогом на доходы физических лиц передача акций в качестве вклада в уставный капитал?
С точки зрения налогообложения передача имущества в уставный капитал не признается реализацией (пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Вместе с тем по этому вопросу не все так однозначно. Дело в том, что объектом обложения налогом на доходы физических лиц является именно доход (ст. 209 НК РФ). Перечень доходов установлен ст. 208 НК РФ. Причем к доходам относятся не только доходы от реализации, но и "иные доходы" (пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ).
Между тем разъяснения официальных органов по этому вопросу в пользу налогоплательщика. Так, Минфин России указывает, что при внесении акций в уставный капитал объекта обложения у физических лиц - акционеров не возникает .
--------------------------------
См.: Письма Минфина России от 23.05.2007 N 03-04-06-01/156 и от 29.12.2006 N 03-05-01-04/348.
Для ЗАО "Омега" получение акций в виде вклада в уставный капитал не облагается никакими налогами.
Таким образом, рассматриваемый вариант позволяет произвести фактический обмен акциями без налоговых последствий.
Реализуя этот вариант, следует учитывать требования п. 3 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
При неденежной оплате акций для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Денежная оценка имущества, произведенная учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше оценки, осуществленной независимым оценщиком.
Вариант третий - реорганизация компаний. Акционеры принимают решение о слиянии компаний "Альфа" и "Бета" (здесь возникает новая организация ЗАО "Омега") либо о присоединении компании "Бета" к "Альфа" (в этом случае компания "Бета" ликвидируется, а все ее активы и обязательства переходят к компании "Альфа"). Такие операции проводятся в соответствии со ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации. По соглашению сторон акционеры определят, что уставный капитал реорганизованной компании будет принадлежать на 70% Сергееву и на 30% Иванову.
Эта операция также не приводит к налоговым последствиям для физических лиц - акционеров (п. 19 ст. 217 НК РФ).
Таким образом, мы видим, что из рассмотренных трех вариантов с точки зрения налогообложения более выгодны два - создание новой компании с внесением в нее пакетов акций и реорганизация в форме слияния или присоединения.
Может ли налоговая служба в рассматриваемом случае применить доктрину "приоритета существа над формой" нижеследующим образом?
--------------------------------
Суть доктрины изложена в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 - если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.
Целью сделки для акционеров был обмен активами. Поэтому даже если они применили указанные выше два безналоговых способа, то, по сути, к этим сделкам нужно применять правила налогообложения, установленные для обмена акциями, с соответствующим налогообложением операции.
На мой взгляд, обозначенный выше подход неверен, ибо деловой целью акционеров был не обмен активами, а объединение активов для осуществления совместной деятельности. Поэтому применять правила налогообложения для обмена активами в этом случае неправильно.
Следует учитывать, что в порядке адекватного реагирования на финансовый кризис принят закон, по которому от налогообложения операций по реализации акций освобождаются физические лица, которые владеют ими более одного года. В этом случае и первый вариант не будет приводить к дополнительным налоговым последствиям.
С.М.Джаарбеков
Генеральный директор
ЗАО "МЦФЭР-консалтинг"
