RSS
Информация
Реклама
Заключая крупную и очень выгодную сделку мало кто будет пытаться найти в ней червоточины, возможные проблемы. Бизнесмены всеми способами пытаются "зацепить" хорошего клиента, заключив с ним сделку, а дальше уже смотрят по ситуации. Однако это слишком поверхностный взгляд на проблему. Вопросы "крупности" и "заинтересованности" при заключении сделок мало кто действительно проверяет, а ведь последствия могут оказаться очень печальными. В статье мы рассмотрим проблематику заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также последствия несоблюдения требований к их совершению.
Крупные сделки
В п. 1 ст. 46 Закона об ООО сказано, что для ООО крупными являются сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом предприятия не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
--------------------------------
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Данная формулировка вызывает множество вопросов. Первый: в каких случаях сделки будут считаться взаимосвязанными? Анализ судебной практики позволяет сказать, что таковыми будут сделки, заключенные одними и теми же лицами, условия которых идентичны, характер обязательств по которым одинаков. К примеру, ФАС УО в Постановлении от 20.01.2010 N Ф09-11159/09-С6 признал договоры купли-продажи объектов недвижимости взаимосвязанными, указав на то, что они были заключены между теми же сторонами в один день в отношении объектов, находящихся по одному адресу и связанных между собой функциональным назначением. И наоборот, ФАС ПО в Постановлении от 25.11.2009 N А12-3/2009 отказал в признании сделок взаимосвязанными, подчеркнув, что спорные договоры уступки права требования хотя и "возникли" примерно в одно и то же время, но имеют различный состав участников и предмет, отсутствуют взаимная зависимость и влияние сделок друг на друга. Каждая спорная сделка является самостоятельной, так как порождает у сторон самостоятельные права и обязанности.
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 12.04.2010 N ВАС-1002/10 отказано в пересмотре данного дела.
Теперь перейдем непосредственно к основным признакам крупной сделки. В первую очередь она должна быть связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества общества. Другими словами, это сделки, результатом которых является переход права собственности на имущество. Очевидно, таковыми могут быть договоры купли-продажи, дарения, мены. В дополнение к ним в п. 1 ст. 46 Закона об ООО названы заем, кредит, залог, поручительство.
Но и это еще не все. К рассматриваемым сделкам могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие (п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).
А с учетом положений п. 7 ст. 46 Закона об ООО (о том, что уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется установленный порядок одобрения крупных сделок) список крупных сделок вообще получается открытым! Ведь, по сути, этот пункт обязывает применять правила заключения крупных сделок к любым видам договоров при условии закрепления этого в уставе ООО. Например, в ситуации, ставшей предметом анализа ФАС УО в Постановлении от 24.02.2010 N Ф09-793/10-С4, в уставе предприятия было указано, что к исключительной компетенции общего собрания участников относится принятие решения о совершении крупной сделки, а также сделки, превышающей 10% от чистых активов общества.
Обратите внимание! На предварительный договор, в частности, о заключении в будущем договора купли-продажи недвижимости также распространяются правила одобрения крупных сделок, при нарушении которых суд может признать этот договор недействительным (Постановление ФАС ПО от 03.11.2009 N А12-1570/2009 ).
--------------------------------
Определением от 10.03.2010 N ВАС-16363/09 ВАС отказал в передаче дела в свой Президиум для пересмотра в порядке надзора.
Следующий признак - стоимость имущества, приобретение или отчуждение (возможность отчуждения) которого производятся по сделке, должна составлять 25 и более процентов от стоимости всего имущества. Как определить этот процент? Существует общее правило: стоимость отчуждаемого в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета общества за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении крупной сделки, а стоимость приобретаемого имущества - на основании цены приобретения (п. 2 ст. 46 Закона об ООО).
К сведению. Президиум ВАС в п. 8 Информационного письма от 13.03.2001 N 62 указал на неправомерность использования рыночной цены отчуждаемого имущества или цены, указанной сторонами в сделке. Другими словами, отступления от п. 2 ст. 46 Закона об ООО недопустимы.
Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, необходимо сопоставлять с балансовой стоимостью активов общества, которая определяется по последнему бухгалтерскому балансу без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств). Иными словами, под балансовой стоимостью активов понимается валюта баланса общества, то есть сумма всех его оборотных и внеоборотных активов.
Каким образом должна определяться балансовая стоимость имущества у организации, применяющей упрощенную систему налогообложения, ведь в соответствии с п. 3 ст. 4 Закона о бухгалтерском учете такие предприятия освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета, за исключением учета основных средств и нематериальных активов? Ответа на данный вопрос законодатель в нормативно-правовых актах не предусмотрел. Поэтому суды при решении этого вопроса опираются на свое субъективное мнение, а точнее на объективность предоставленных сторонами доказательств балансовой стоимости имущества организации. Например, при определении такой стоимости суд может исходить из сведений, содержащихся в аудиторском заключении (в котором отражена стоимость активов) и оборотно-сальдовой ведомости.
--------------------------------
Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ.
К сведению. Президиум ВАС в Постановлении от 20.04.2010 N 15377/09 указал, что доказательствами могут быть данные бухгалтерского учета либо экспертизы об определении стоимости активов "упрощенца".
Другой аспект крупной сделки - ее сумма. В п. 31 Постановления от 18.11.2003 N 19 Пленум ВАС отметил, что сумма (размер) сделки должна определяться без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Но есть и исключения. В частности, в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 подчеркнуто, что предусмотренные кредитным договором проценты за пользование денежными средствами в течение установленного договором срока не являются мерой ответственности и должны учитываться при определении суммы сделки. Соответственно, кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества хозяйственного общества.
Критерии обычной хозяйственной деятельности
Предположим, строительная организация заключила договор купли-продажи с заводом - производителем строительных материалов, необходимых ей для надлежащего выполнения обязательств по договору строительного подряда. Стоимость покупки составила 28% от стоимости имущества организации. С учетом приведенной выше нормы эту сделку, безусловно, можно назвать крупной. Поэтому организации пришлось бы пройти всю громоздкую процедуру по одобрению такой сделки (ее мы рассмотрим далее), то есть решение о покупке строительных материалов должно было бы приниматься общим собранием ООО. А если учесть еще тот факт, что обычно строительные организации достаточно часто заключают подобные крупные сделки, то прохождение этой процедуры стало бы обузой для деятельности фирмы, отнимающей много драгоценного времени и сил. Для того чтобы не превращать деятельность ООО в подобный "фарс", законодатель разрешил заключать сделки, формально обладающие всеми признаками крупной, без прохождения соответствующей процедуры (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Такие сделки называются совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Теперь понятно, что от того, совершена сделка в процессе обычной хозяйственной деятельности или нет, зависит очень много. Поэтому давайте разберемся, что относится к такой деятельности.
Пленум ВАС в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19 разъяснил, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки:
- по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
- по реализации готовой продукции;
- на выполнение работ;
- по получению кредитов для оплаты текущих операций.
--------------------------------
См. дополнительно п. 20 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999.
Рассмотрим в качестве иллюстрации сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, несколько примеров. Начнем с Постановления ФАС МО от 03.03.2010 N КГ-А40/15105-09: строительная компания приобрела сортировочную установку, цена которой в 17 раз превышала стоимость имущества фирмы. Другими словами, данный договор купли-продажи, бесспорно, соответствовал признакам крупной сделки. Суд определил, что:
- установка приобретена для выполнения обязательств по договору об оказании услуг (для производства работ по очистке загрязненного грунта);
- основными видами деятельности стройфирмы являются подготовка строительного участка, строительство зданий и сооружений, монтаж инженерного оборудования зданий и сооружений, аренда строительных машин и оборудования с оператором, предоставление различного вида услуг.
Поэтому арбитры сделали вывод о том, что договор купли-продажи установки заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, следовательно, положения законодательства о крупных сделках к нему не применяются независимо от стоимости приобретаемого имущества.
Как видно из приведенного примера, судьи анализировали виды деятельности, осуществляемые обществом, заключившим крупную сделку. И с большой долей вероятности можно утверждать, что сделка, заключение которой прямо обусловлено одним из видов экономической деятельности предприятия или же направлено на обеспечение возможности осуществлять этот вид деятельности, будет признана судом сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Кроме того, отдельные суды в качестве доказательств "обычности" сделки используют устав организации, содержащий перечень видов предпринимательской деятельности. Так, ФАС МО в Постановлении от 10.12.2009 N КГ-А40/12486-09 указал: договоры инвестирования были совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности, так как в соответствии с уставом ООО предметом деятельности являются финансирование строительства, осуществление инвестиционной деятельности, осуществление иной деятельности, которая соответствует цели деятельности общества и не запрещена действующим законодательством. Ссылкой на устав обосновал свое решение ФАС МО и в Постановлении от 16.10.2008 N КГ-А40/9029-08: допустимым доказательством подтверждения видов деятельности организации признается ее устав.
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 06.04.2010 N ВАС-3214/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.
Однако понятия "уставная (основная) хозяйственная деятельность" и "обычная хозяйственная деятельность" не тождественны, поэтому то, что в уставе организации поименованы те или иные виды деятельности, еще не гарантирует исключения спорной сделки из числа крупных в связи с ее совершением в рамках обычной хозяйственной деятельности. Автору ближе первая из представленных выше точек зрения (деятельность должна фактически осуществляться предприятием). Так, в Определении ВАС РФ от 03.07.2009 N ВАС-6484/09 обращено внимание на то, что наличие в уставе того или иного вида деятельности (возможность приобретения ценных бумаг) само по себе не дает оснований признавать оспариваемые сделки совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Этот же вывод представлен в Постановлении ФАС ЗСО от 28.05.2009 N Ф04-2871/2009(6242-А46-13): коммерческие организации могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом. Сам по себе содержащийся в уставе общества перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься, не может свидетельствовать, что именно эти виды деятельности для общества обычные. Общество вообще может не заниматься такой деятельностью.
Примечание. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также сделки, систематически заключаемые в процессе такой деятельности (Постановление ФАС УО от 18.03.2010 N Ф09-1574/10-С4).
Арбитры ФАС УО в Постановлении от 23.03.2010 N Ф09-1782/10-С4 при вынесении решения учли, что:
- согласно уставу общества предметом его деятельности являются в том числе строительство, реконструкция, ремонт и эксплуатация жилого и нежилого фонда гостиниц, спортивных и торговых комплексов;
- в соответствии со сведениями о юридическом лице, содержащимися в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), основным видом деятельности общества являются производство общестроительных работ по возведению зданий, а также капиталовложения в собственность;
- инвестирование проектирования и строительства теннисного клуба и детского развлекательного центра действительно производилось, что подтверждено свидетельством о регистрации права собственности общества на объект незавершенного строительства.
В каком случае договоры кредита и займа могут быть признаны заключенными в процессе обычной хозяйственной деятельности, несмотря на то что эти виды деятельности обычно не включаются в устав? Если кредит (заем) предоставлен предприятию для пополнения оборотных средств, а полученные денежные средства израсходованы на цели, связанные с обеспечением хозяйственной деятельности, в том числе на погашение задолженности за приобретенные товарно-материальные ценности, оплату услуг аренды, платежи в бюджет, выплату зарплаты (что подтверждается выписками по расчетному счету, платежными и иными документами), то договор будет признан судом заключенным в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62, Определение ВАС РФ от 08.12.2009 N ВАС-16240/09, Постановление ФАС УО от 28.12.2009 N Ф09-10452/09-С4 и др.).
Выпадающий договор аренды
Аренда - это передача имущества в возмездное пользование. Другими словами, договор аренды (за исключением договора аренды с правом выкупа) не связан ни с отчуждением вещи (как, например, договор купли-продажи), ни с возможностью ее отчуждения (как, например, договор залога). В итоге можно прийти к логичному выводу о том, что этот договор не может быть отнесен к крупным сделкам. Но подобная "логичность" на поверку оказывается обманчивой, на что указано в п. 40 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66: суд должен оценить эффект, который оказывает исполнение договора аренды на производственную деятельность арендодателя, поскольку в некоторых случаях сдача имущества в аренду равносильна его отчуждению. В данном случае было установлено, что по оспариваемому договору в аренду сданы производственные помещения с находящимся в них дорогостоящим оборудованием сроком на 15 лет. Стоимость спорного имущества на момент заключения договора составляла 80% стоимости основных средств фирмы. Таким образом, в аренду было сдано имущество, необходимое организации для осуществления ее основной производственной деятельности. В пользовании фирмы остались только незначительные вспомогательные службы, не связанные с основным профилем ее деятельности. Учитывая, что в результате совершения данной сделки фактически была прекращена производственная деятельность предприятия, образующая его основной доход, суд признал оспариваемую сделку крупной.
Вместе с тем ФАС ЦО в Постановлении от 16.09.2008 N А14-13452-2007/406/29 отметил: заключение договора о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка (перенайма) не влечет отчуждения ни имущества, ни имущественных прав, так как в результате были переданы по возмездному договору обязательственные права арендатора. Исходя из содержания п. 40 Информационного письма N 66, договор аренды может быть признан крупной сделкой для арендодателя (собственника или иного лица, имеющего вещные права на имущество) в случае прекращения его производственной деятельности в результате исполнения такого договора аренды. Материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих доводы истца о прекращении производственной деятельности ООО вследствие совершения спорного договора.
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 03.03.2009 N 17179/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.
Также напомним о разъяснениях Пленума ВАС, приведенных в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19: уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки (например, на договоры аренды без права выкупа арендованного имущества) распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный Законом.
Порядок одобрения крупных сделок
В соответствии с п. п. 3, 4 ст. 46 Закона об ООО решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников. В этом решении должны быть указаны:
- лица, являющиеся сторонами и выгодоприобретателями в сделке ;
- цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
--------------------------------
Исключением являются случаи, когда сделка подлежит заключению на торгах, а также иные случаи, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.
В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решений об одобрении крупных сделок, при которых стоимостный лимит составляет от 25 до 50%, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Примечание. Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок вовсе не требуется решения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 6 ст. 46 Закона об ООО).
В п. 9 ст. 46 Закона об ООО перечислены случаи (исключения), когда процедура одобрения крупных сделок не применяется:
- если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
- при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
- при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе к договорам о слиянии и договорам о присоединении.
Последствия нарушения процедуры одобрения
Крупная сделка, совершенная с нарушением установленных требований, может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника (п. 5 ст. 46 Закона об ООО). В случае признания сделки недействительной производится двусторонняя реституция, то есть каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности вернуть полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или оказанной услуге) - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п. 2 ст. 167 ГК РФ).
Примечание. Избавить общество от негативных последствий может представление к моменту рассмотрения дела в суде доказательства последующего одобрения данной сделки по установленным правилам (п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Здесь действует несколько правил. Новый (вступивший) участник не может оспаривать сделки, которые были заключены до его вступления в ООО (Постановление ФАС СЗО от 25.01.2010 N А56-37410/2008). Бывший участник не может обжаловать сделки общества, в котором он состоял, поскольку с момента отчуждения доли и прекращения прав участника общества он утратил охраняемый законом интерес в корпоративных отношениях с обществом. А поданный в таком случае иск не будет направлен на восстановление его нарушенных прав как участника (Постановление ФАС СЗО от 03.03.2010 N А56-20650/2009).
К сведению. Договор долевого участия не относится к числу сделок, на заключение которых требуется согласие участников общества, если договор заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, за счет средств заказчика и истцом не представлено доказательств того, что в результате совершения такой сделки приобретается или отчуждается имущество, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества (Постановление ФАС ДВО от 29.12.2008 N Ф03-5951/2008 ).
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 30.03.2009 N ВАС-3066/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.
Крупные сделки порой заключаются в целях получения выгоды отдельными участниками общества. Например, если компанией- контрагентом руководит родственник одного из участников общества, то понятно, что этому участнику выгодно завысить либо занизить цену сделки. Чтобы этого не произошло, законодатель ввел особые правила заключения крупных сделок с заинтересованностью. Так, в п. 8 ст. 46 Закона об ООО сказано, что в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения "о заинтересованности", за исключением ситуации, когда в совершении сделки заинтересованы все участники общества (в этом случае применяются правила одобрения крупной сделки).
Сделки с заинтересованностью
В Законе об ООО им посвящена ст. 45, а пояснения по ее применению даны:
- в п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40;
- в п. 20 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999;
- в п. п. 33 - 36 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.
Сделки с заинтересованностью имеют много общего с крупными сделками. Итак, не могут совершаться без согласия общего собрания участников ООО сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО):
- члена совета директоров (наблюдательного совета);
- лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа;
- члена коллегиального исполнительного органа;
- участника, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
- лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Названные лица признаются заинтересованными в совершении сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Лица, указанные в абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию:
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев);
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Примечание. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных ст. 45 Закона об ООО требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
Существуют случаи, когда сделка формально может относиться к числу "заинтересованных", но в силу определенных причин признавать ее таковой нельзя. Такие случаи перечислены в п. 6 ст. 45 Закона об ООО, и требование об одобрении не применяется:
- к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции его единоличного исполнительного органа;
- к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
- к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных данным Законом;
- к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.
Меры предосторожности
Чтобы не попасть впросак при заключении сделок и избежать судебных тяжб, необходимо обладать некоторой важной информацией о контрагенте. Так, в частности, перед заключением сделки целесообразно истребовать:
- устав, а также выписку из ЕГРЮЛ (чтобы оценить, является ли предоставленная вам редакция устава действующей и не вносились ли в него изменения);
- информацию о лицах, занимающих должности в органах управления. Сведения о единоличном исполнительном органе содержатся в выписке из ЕГРЮЛ, а состав совета директоров можно запросить в виде выписки из протокола общего собрания акционеров (участников), на котором принималось решение об избрании членов этого органа управления;
- бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату, предшествующую предполагаемой дате заключения сделки;
- информацию о балансовой стоимости имущества контрагента (в случае, если контрагент по сделке отчуждает это имущество).
К сведению. Если же сделка заключается при участии нотариуса, то нужно знать, что у него есть право истребовать от юридического лица - участника сделки по продаже доли справку об отсутствии заинтересованности в сделке. При наличии заинтересованности в сделке нотариусу должны быть представлены решение общего собрания участников или решение совета директоров (если уставом данный вопрос отнесен к компетенции совета директоров) с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных существенных условий и (или) иные документы, предусмотренные уставом общества.
Если после анализа полученных документов и информации станет ясно, что заключаемая сделка признается крупной и (или) в ее совершении имеется заинтересованность, необходимо потребовать от контрагента документ, подтверждающий соблюдение порядка одобрения такой сделки его уполномоченным органом. При этом, оценивая представленное решение, руководствоваться нужно не только рассмотренными выше нормами Закона, но и учредительными документами контрагента.
Д.В.Дурново
Главный редактор
издательства "Аюдар Пресс"
Крупные сделки
В п. 1 ст. 46 Закона об ООО сказано, что для ООО крупными являются сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом предприятия не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
--------------------------------
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Данная формулировка вызывает множество вопросов. Первый: в каких случаях сделки будут считаться взаимосвязанными? Анализ судебной практики позволяет сказать, что таковыми будут сделки, заключенные одними и теми же лицами, условия которых идентичны, характер обязательств по которым одинаков. К примеру, ФАС УО в Постановлении от 20.01.2010 N Ф09-11159/09-С6 признал договоры купли-продажи объектов недвижимости взаимосвязанными, указав на то, что они были заключены между теми же сторонами в один день в отношении объектов, находящихся по одному адресу и связанных между собой функциональным назначением. И наоборот, ФАС ПО в Постановлении от 25.11.2009 N А12-3/2009 отказал в признании сделок взаимосвязанными, подчеркнув, что спорные договоры уступки права требования хотя и "возникли" примерно в одно и то же время, но имеют различный состав участников и предмет, отсутствуют взаимная зависимость и влияние сделок друг на друга. Каждая спорная сделка является самостоятельной, так как порождает у сторон самостоятельные права и обязанности.
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 12.04.2010 N ВАС-1002/10 отказано в пересмотре данного дела.
Теперь перейдем непосредственно к основным признакам крупной сделки. В первую очередь она должна быть связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества общества. Другими словами, это сделки, результатом которых является переход права собственности на имущество. Очевидно, таковыми могут быть договоры купли-продажи, дарения, мены. В дополнение к ним в п. 1 ст. 46 Закона об ООО названы заем, кредит, залог, поручительство.
Но и это еще не все. К рассматриваемым сделкам могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие (п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).
А с учетом положений п. 7 ст. 46 Закона об ООО (о том, что уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется установленный порядок одобрения крупных сделок) список крупных сделок вообще получается открытым! Ведь, по сути, этот пункт обязывает применять правила заключения крупных сделок к любым видам договоров при условии закрепления этого в уставе ООО. Например, в ситуации, ставшей предметом анализа ФАС УО в Постановлении от 24.02.2010 N Ф09-793/10-С4, в уставе предприятия было указано, что к исключительной компетенции общего собрания участников относится принятие решения о совершении крупной сделки, а также сделки, превышающей 10% от чистых активов общества.
Обратите внимание! На предварительный договор, в частности, о заключении в будущем договора купли-продажи недвижимости также распространяются правила одобрения крупных сделок, при нарушении которых суд может признать этот договор недействительным (Постановление ФАС ПО от 03.11.2009 N А12-1570/2009 ).
--------------------------------
Определением от 10.03.2010 N ВАС-16363/09 ВАС отказал в передаче дела в свой Президиум для пересмотра в порядке надзора.
Следующий признак - стоимость имущества, приобретение или отчуждение (возможность отчуждения) которого производятся по сделке, должна составлять 25 и более процентов от стоимости всего имущества. Как определить этот процент? Существует общее правило: стоимость отчуждаемого в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета общества за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении крупной сделки, а стоимость приобретаемого имущества - на основании цены приобретения (п. 2 ст. 46 Закона об ООО).
К сведению. Президиум ВАС в п. 8 Информационного письма от 13.03.2001 N 62 указал на неправомерность использования рыночной цены отчуждаемого имущества или цены, указанной сторонами в сделке. Другими словами, отступления от п. 2 ст. 46 Закона об ООО недопустимы.
Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, необходимо сопоставлять с балансовой стоимостью активов общества, которая определяется по последнему бухгалтерскому балансу без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств). Иными словами, под балансовой стоимостью активов понимается валюта баланса общества, то есть сумма всех его оборотных и внеоборотных активов.
Каким образом должна определяться балансовая стоимость имущества у организации, применяющей упрощенную систему налогообложения, ведь в соответствии с п. 3 ст. 4 Закона о бухгалтерском учете такие предприятия освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета, за исключением учета основных средств и нематериальных активов? Ответа на данный вопрос законодатель в нормативно-правовых актах не предусмотрел. Поэтому суды при решении этого вопроса опираются на свое субъективное мнение, а точнее на объективность предоставленных сторонами доказательств балансовой стоимости имущества организации. Например, при определении такой стоимости суд может исходить из сведений, содержащихся в аудиторском заключении (в котором отражена стоимость активов) и оборотно-сальдовой ведомости.
--------------------------------
Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ.
К сведению. Президиум ВАС в Постановлении от 20.04.2010 N 15377/09 указал, что доказательствами могут быть данные бухгалтерского учета либо экспертизы об определении стоимости активов "упрощенца".
Другой аспект крупной сделки - ее сумма. В п. 31 Постановления от 18.11.2003 N 19 Пленум ВАС отметил, что сумма (размер) сделки должна определяться без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Но есть и исключения. В частности, в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 подчеркнуто, что предусмотренные кредитным договором проценты за пользование денежными средствами в течение установленного договором срока не являются мерой ответственности и должны учитываться при определении суммы сделки. Соответственно, кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества хозяйственного общества.
Критерии обычной хозяйственной деятельности
Предположим, строительная организация заключила договор купли-продажи с заводом - производителем строительных материалов, необходимых ей для надлежащего выполнения обязательств по договору строительного подряда. Стоимость покупки составила 28% от стоимости имущества организации. С учетом приведенной выше нормы эту сделку, безусловно, можно назвать крупной. Поэтому организации пришлось бы пройти всю громоздкую процедуру по одобрению такой сделки (ее мы рассмотрим далее), то есть решение о покупке строительных материалов должно было бы приниматься общим собранием ООО. А если учесть еще тот факт, что обычно строительные организации достаточно часто заключают подобные крупные сделки, то прохождение этой процедуры стало бы обузой для деятельности фирмы, отнимающей много драгоценного времени и сил. Для того чтобы не превращать деятельность ООО в подобный "фарс", законодатель разрешил заключать сделки, формально обладающие всеми признаками крупной, без прохождения соответствующей процедуры (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Такие сделки называются совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Теперь понятно, что от того, совершена сделка в процессе обычной хозяйственной деятельности или нет, зависит очень много. Поэтому давайте разберемся, что относится к такой деятельности.
Пленум ВАС в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19 разъяснил, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки:
- по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
- по реализации готовой продукции;
- на выполнение работ;
- по получению кредитов для оплаты текущих операций.
--------------------------------
См. дополнительно п. 20 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999.
Рассмотрим в качестве иллюстрации сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, несколько примеров. Начнем с Постановления ФАС МО от 03.03.2010 N КГ-А40/15105-09: строительная компания приобрела сортировочную установку, цена которой в 17 раз превышала стоимость имущества фирмы. Другими словами, данный договор купли-продажи, бесспорно, соответствовал признакам крупной сделки. Суд определил, что:
- установка приобретена для выполнения обязательств по договору об оказании услуг (для производства работ по очистке загрязненного грунта);
- основными видами деятельности стройфирмы являются подготовка строительного участка, строительство зданий и сооружений, монтаж инженерного оборудования зданий и сооружений, аренда строительных машин и оборудования с оператором, предоставление различного вида услуг.
Поэтому арбитры сделали вывод о том, что договор купли-продажи установки заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, следовательно, положения законодательства о крупных сделках к нему не применяются независимо от стоимости приобретаемого имущества.
Как видно из приведенного примера, судьи анализировали виды деятельности, осуществляемые обществом, заключившим крупную сделку. И с большой долей вероятности можно утверждать, что сделка, заключение которой прямо обусловлено одним из видов экономической деятельности предприятия или же направлено на обеспечение возможности осуществлять этот вид деятельности, будет признана судом сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Кроме того, отдельные суды в качестве доказательств "обычности" сделки используют устав организации, содержащий перечень видов предпринимательской деятельности. Так, ФАС МО в Постановлении от 10.12.2009 N КГ-А40/12486-09 указал: договоры инвестирования были совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности, так как в соответствии с уставом ООО предметом деятельности являются финансирование строительства, осуществление инвестиционной деятельности, осуществление иной деятельности, которая соответствует цели деятельности общества и не запрещена действующим законодательством. Ссылкой на устав обосновал свое решение ФАС МО и в Постановлении от 16.10.2008 N КГ-А40/9029-08: допустимым доказательством подтверждения видов деятельности организации признается ее устав.
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 06.04.2010 N ВАС-3214/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.
Однако понятия "уставная (основная) хозяйственная деятельность" и "обычная хозяйственная деятельность" не тождественны, поэтому то, что в уставе организации поименованы те или иные виды деятельности, еще не гарантирует исключения спорной сделки из числа крупных в связи с ее совершением в рамках обычной хозяйственной деятельности. Автору ближе первая из представленных выше точек зрения (деятельность должна фактически осуществляться предприятием). Так, в Определении ВАС РФ от 03.07.2009 N ВАС-6484/09 обращено внимание на то, что наличие в уставе того или иного вида деятельности (возможность приобретения ценных бумаг) само по себе не дает оснований признавать оспариваемые сделки совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Этот же вывод представлен в Постановлении ФАС ЗСО от 28.05.2009 N Ф04-2871/2009(6242-А46-13): коммерческие организации могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом. Сам по себе содержащийся в уставе общества перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься, не может свидетельствовать, что именно эти виды деятельности для общества обычные. Общество вообще может не заниматься такой деятельностью.
Примечание. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также сделки, систематически заключаемые в процессе такой деятельности (Постановление ФАС УО от 18.03.2010 N Ф09-1574/10-С4).
Арбитры ФАС УО в Постановлении от 23.03.2010 N Ф09-1782/10-С4 при вынесении решения учли, что:
- согласно уставу общества предметом его деятельности являются в том числе строительство, реконструкция, ремонт и эксплуатация жилого и нежилого фонда гостиниц, спортивных и торговых комплексов;
- в соответствии со сведениями о юридическом лице, содержащимися в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), основным видом деятельности общества являются производство общестроительных работ по возведению зданий, а также капиталовложения в собственность;
- инвестирование проектирования и строительства теннисного клуба и детского развлекательного центра действительно производилось, что подтверждено свидетельством о регистрации права собственности общества на объект незавершенного строительства.
В каком случае договоры кредита и займа могут быть признаны заключенными в процессе обычной хозяйственной деятельности, несмотря на то что эти виды деятельности обычно не включаются в устав? Если кредит (заем) предоставлен предприятию для пополнения оборотных средств, а полученные денежные средства израсходованы на цели, связанные с обеспечением хозяйственной деятельности, в том числе на погашение задолженности за приобретенные товарно-материальные ценности, оплату услуг аренды, платежи в бюджет, выплату зарплаты (что подтверждается выписками по расчетному счету, платежными и иными документами), то договор будет признан судом заключенным в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62, Определение ВАС РФ от 08.12.2009 N ВАС-16240/09, Постановление ФАС УО от 28.12.2009 N Ф09-10452/09-С4 и др.).
Выпадающий договор аренды
Аренда - это передача имущества в возмездное пользование. Другими словами, договор аренды (за исключением договора аренды с правом выкупа) не связан ни с отчуждением вещи (как, например, договор купли-продажи), ни с возможностью ее отчуждения (как, например, договор залога). В итоге можно прийти к логичному выводу о том, что этот договор не может быть отнесен к крупным сделкам. Но подобная "логичность" на поверку оказывается обманчивой, на что указано в п. 40 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66: суд должен оценить эффект, который оказывает исполнение договора аренды на производственную деятельность арендодателя, поскольку в некоторых случаях сдача имущества в аренду равносильна его отчуждению. В данном случае было установлено, что по оспариваемому договору в аренду сданы производственные помещения с находящимся в них дорогостоящим оборудованием сроком на 15 лет. Стоимость спорного имущества на момент заключения договора составляла 80% стоимости основных средств фирмы. Таким образом, в аренду было сдано имущество, необходимое организации для осуществления ее основной производственной деятельности. В пользовании фирмы остались только незначительные вспомогательные службы, не связанные с основным профилем ее деятельности. Учитывая, что в результате совершения данной сделки фактически была прекращена производственная деятельность предприятия, образующая его основной доход, суд признал оспариваемую сделку крупной.
Вместе с тем ФАС ЦО в Постановлении от 16.09.2008 N А14-13452-2007/406/29 отметил: заключение договора о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка (перенайма) не влечет отчуждения ни имущества, ни имущественных прав, так как в результате были переданы по возмездному договору обязательственные права арендатора. Исходя из содержания п. 40 Информационного письма N 66, договор аренды может быть признан крупной сделкой для арендодателя (собственника или иного лица, имеющего вещные права на имущество) в случае прекращения его производственной деятельности в результате исполнения такого договора аренды. Материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих доводы истца о прекращении производственной деятельности ООО вследствие совершения спорного договора.
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 03.03.2009 N 17179/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.
Также напомним о разъяснениях Пленума ВАС, приведенных в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19: уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки (например, на договоры аренды без права выкупа арендованного имущества) распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный Законом.
Порядок одобрения крупных сделок
В соответствии с п. п. 3, 4 ст. 46 Закона об ООО решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников. В этом решении должны быть указаны:
- лица, являющиеся сторонами и выгодоприобретателями в сделке ;
- цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
--------------------------------
Исключением являются случаи, когда сделка подлежит заключению на торгах, а также иные случаи, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.
В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решений об одобрении крупных сделок, при которых стоимостный лимит составляет от 25 до 50%, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Примечание. Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок вовсе не требуется решения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 6 ст. 46 Закона об ООО).
В п. 9 ст. 46 Закона об ООО перечислены случаи (исключения), когда процедура одобрения крупных сделок не применяется:
- если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
- при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
- при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе к договорам о слиянии и договорам о присоединении.
Последствия нарушения процедуры одобрения
Крупная сделка, совершенная с нарушением установленных требований, может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника (п. 5 ст. 46 Закона об ООО). В случае признания сделки недействительной производится двусторонняя реституция, то есть каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности вернуть полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или оказанной услуге) - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п. 2 ст. 167 ГК РФ).
Примечание. Избавить общество от негативных последствий может представление к моменту рассмотрения дела в суде доказательства последующего одобрения данной сделки по установленным правилам (п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Здесь действует несколько правил. Новый (вступивший) участник не может оспаривать сделки, которые были заключены до его вступления в ООО (Постановление ФАС СЗО от 25.01.2010 N А56-37410/2008). Бывший участник не может обжаловать сделки общества, в котором он состоял, поскольку с момента отчуждения доли и прекращения прав участника общества он утратил охраняемый законом интерес в корпоративных отношениях с обществом. А поданный в таком случае иск не будет направлен на восстановление его нарушенных прав как участника (Постановление ФАС СЗО от 03.03.2010 N А56-20650/2009).
К сведению. Договор долевого участия не относится к числу сделок, на заключение которых требуется согласие участников общества, если договор заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, за счет средств заказчика и истцом не представлено доказательств того, что в результате совершения такой сделки приобретается или отчуждается имущество, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества (Постановление ФАС ДВО от 29.12.2008 N Ф03-5951/2008 ).
--------------------------------
Определением ВАС РФ от 30.03.2009 N ВАС-3066/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.
Крупные сделки порой заключаются в целях получения выгоды отдельными участниками общества. Например, если компанией- контрагентом руководит родственник одного из участников общества, то понятно, что этому участнику выгодно завысить либо занизить цену сделки. Чтобы этого не произошло, законодатель ввел особые правила заключения крупных сделок с заинтересованностью. Так, в п. 8 ст. 46 Закона об ООО сказано, что в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения "о заинтересованности", за исключением ситуации, когда в совершении сделки заинтересованы все участники общества (в этом случае применяются правила одобрения крупной сделки).
Сделки с заинтересованностью
В Законе об ООО им посвящена ст. 45, а пояснения по ее применению даны:
- в п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40;
- в п. 20 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999;
- в п. п. 33 - 36 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.
Сделки с заинтересованностью имеют много общего с крупными сделками. Итак, не могут совершаться без согласия общего собрания участников ООО сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО):
- члена совета директоров (наблюдательного совета);
- лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа;
- члена коллегиального исполнительного органа;
- участника, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
- лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Названные лица признаются заинтересованными в совершении сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Лица, указанные в абз. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию:
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев);
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Примечание. В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных ст. 45 Закона об ООО требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
Существуют случаи, когда сделка формально может относиться к числу "заинтересованных", но в силу определенных причин признавать ее таковой нельзя. Такие случаи перечислены в п. 6 ст. 45 Закона об ООО, и требование об одобрении не применяется:
- к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции его единоличного исполнительного органа;
- к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
- к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных данным Законом;
- к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.
Меры предосторожности
Чтобы не попасть впросак при заключении сделок и избежать судебных тяжб, необходимо обладать некоторой важной информацией о контрагенте. Так, в частности, перед заключением сделки целесообразно истребовать:
- устав, а также выписку из ЕГРЮЛ (чтобы оценить, является ли предоставленная вам редакция устава действующей и не вносились ли в него изменения);
- информацию о лицах, занимающих должности в органах управления. Сведения о единоличном исполнительном органе содержатся в выписке из ЕГРЮЛ, а состав совета директоров можно запросить в виде выписки из протокола общего собрания акционеров (участников), на котором принималось решение об избрании членов этого органа управления;
- бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату, предшествующую предполагаемой дате заключения сделки;
- информацию о балансовой стоимости имущества контрагента (в случае, если контрагент по сделке отчуждает это имущество).
К сведению. Если же сделка заключается при участии нотариуса, то нужно знать, что у него есть право истребовать от юридического лица - участника сделки по продаже доли справку об отсутствии заинтересованности в сделке. При наличии заинтересованности в сделке нотариусу должны быть представлены решение общего собрания участников или решение совета директоров (если уставом данный вопрос отнесен к компетенции совета директоров) с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цены, предмета сделки и иных существенных условий и (или) иные документы, предусмотренные уставом общества.
Если после анализа полученных документов и информации станет ясно, что заключаемая сделка признается крупной и (или) в ее совершении имеется заинтересованность, необходимо потребовать от контрагента документ, подтверждающий соблюдение порядка одобрения такой сделки его уполномоченным органом. При этом, оценивая представленное решение, руководствоваться нужно не только рассмотренными выше нормами Закона, но и учредительными документами контрагента.
Д.В.Дурново
Главный редактор
издательства "Аюдар Пресс"
Другие новости по теме:
- Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: правовые новеллы
- ТИПОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ О ФИЛИАЛЕ
- Регистрация ООО для получения прибыли
- Госдума приняла пакет антирейдерских поправок. Комментарий адвокатов коллег ...
- Думский комитет по собственности рекомендовал к принятию в первом чтении за ...
